來(lái)源：中紀(jì)委

11月26日，中紀(jì)委官方發(fā)布了《三堂會(huì)審丨受賄并對(duì)抗組織審查如何認(rèn)定》，通過(guò)具體案例，深度解析公立醫(yī)療機(jī)構(gòu)工作人員收受回扣行為性質(zhì)的判定問題。

編者按

對(duì)黨忠誠(chéng)老實(shí)，是黨章對(duì)黨員的基本要求，也是黨員的基本義務(wù)。實(shí)踐中，有些存在嚴(yán)重違紀(jì)違法行為的黨員干部執(zhí)迷不悟、自作聰明，與涉案人員訂立攻守同盟、制造借款還款假象等，企圖逃避紀(jì)法懲處，對(duì)于此類行為應(yīng)從嚴(yán)處置。本期案例中，于某某伙同行賄人實(shí)施虛假退贓以及串供行為，應(yīng)如何定性？私營(yíng)企業(yè)主朱某某向于某某轉(zhuǎn)達(dá)他人請(qǐng)托，并伙同于某某收受請(qǐng)托人財(cái)物，二人是否構(gòu)成共同受賄？于某某向請(qǐng)托人借款后又被免除債務(wù)，是否系權(quán)錢交易？我們特邀相關(guān)單位工作人員予以解析。

特邀嘉賓

陳 煒 湖北省廣水市紀(jì)委監(jiān)委第二紀(jì)檢監(jiān)察室主任

任 重 湖北省廣水市紀(jì)委監(jiān)委案件審理室干部

李 蓬 湖北省廣水市人民檢察院檢察委員會(huì)委員

秦 立 湖北省廣水市人民法院刑事審判庭庭長(zhǎng)

基本案情：于某某，1995年5月加入中國(guó)共產(chǎn)黨，曾任某省A市代管縣級(jí)市B市**人民醫(yī)院黨委副書記、院長(zhǎng)等職。2023年4月退休。

違反政治紀(jì)律。2017年至2023年，于某某與行賄人陳某某共謀虛假退贓并串供。

受賄罪。2014年至2021年，于某某利用擔(dān)任B市**人民醫(yī)院黨委副書記、院長(zhǎng)等職務(wù)上的便利，在醫(yī)療器械銷售、工程承攬等方面為他人提供幫助，收受或索要財(cái)物共計(jì)734萬(wàn)元人民幣（幣種下同）。

查處過(guò)程：【立案審查調(diào)查】2023年7月6日，B市紀(jì)委監(jiān)委對(duì)于某某涉嫌嚴(yán)重違紀(jì)違法問題立案審查調(diào)查。7月13日，經(jīng)A市監(jiān)委批準(zhǔn)，對(duì)于某某采取留置措施。9月26日，經(jīng)A市監(jiān)委批準(zhǔn)，對(duì)于某某延長(zhǎng)留置時(shí)間三個(gè)月。

【黨紀(jì)政務(wù)處分】2024年1月7日，經(jīng)B市紀(jì)委常委會(huì)會(huì)議研究并報(bào)B市市委批準(zhǔn)，決定給予于某某開除黨籍處分；按規(guī)定取消其享受的退休待遇。

【移送審查起訴】2024年1月9日，B市監(jiān)委將于某某涉嫌受賄罪一案移送B市人民檢察院審查起訴。

【提起公訴】2024年2月1日，B市人民檢察院以于某某涉嫌受賄罪向B市人民法院提起公訴。

【一審判決】2024年4月30日，B市人民法院判決于某某犯受賄罪，判處有期徒刑十三年，并處罰金100萬(wàn)元。判決現(xiàn)已生效。

01

伙同他人收受好處費(fèi)怎樣定性

嘉賓：秦立 任重

事實(shí)：2016年，某醫(yī)療器械公司實(shí)際控制人陳某某向于某某表達(dá)承接B市**人民醫(yī)院某項(xiàng)目的意向，于某某未明確表態(tài)。陳某某遂找到私營(yíng)企業(yè)主朱某某，希望其能幫助說(shuō)情打招呼，同年6月，朱某某宴請(qǐng)于某某，轉(zhuǎn)達(dá)陳某某提議：若其實(shí)控的某醫(yī)療器械公司中標(biāo)，愿將項(xiàng)目利潤(rùn)的50%作為好處費(fèi)送給于某某、朱某某二人。于某某當(dāng)場(chǎng)同意，并表示項(xiàng)目利潤(rùn)高，要求提高分成比例。朱某某代表于某某與陳某某多次商談，雙方**終確定好處費(fèi)為200萬(wàn)元。2016年7月，陳某某公司順利中標(biāo)；同年10月，于某某收受陳某某現(xiàn)金100萬(wàn)元；同年12月，陳某某通過(guò)他人銀行賬戶向朱某某轉(zhuǎn)賬100萬(wàn)元。之后，于某某與陳某某共謀虛假退贓并串供。

本起事實(shí)中，于某某與朱某某構(gòu)成共同受賄，理由如下：

根據(jù)**高人民法院《全國(guó)法院審理經(jīng)濟(jì)犯罪案件工作座談會(huì)紀(jì)要》規(guī)定，“根據(jù)刑法關(guān)于共同犯罪的規(guī)定，非國(guó)家工作人員與國(guó)家工作人員勾結(jié)，伙同受賄的，應(yīng)當(dāng)以受賄罪的共犯追究刑事責(zé)任。非國(guó)家工作人員是否構(gòu)成受賄罪共犯，取決于雙方有無(wú)共同受賄的故意和行為”。根據(jù)“兩高”《關(guān)于辦理受賄刑事案件適用法律若干問題的意見》規(guī)定，“特定關(guān)系人以外的其他人與國(guó)家工作人員通謀，由國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利為請(qǐng)托人謀取利益，收受請(qǐng)托人財(cái)物后雙方共同占有的，以受賄罪的共犯論處?！?

從主觀上看，于某某與朱某某存在共同受賄的通謀。本起事實(shí)中，朱某某雖系非國(guó)家工作人員，但其主動(dòng)向于某某提出受賄犯意，并與于某某就好處費(fèi)的比例、分配方式等關(guān)鍵事項(xiàng)進(jìn)行協(xié)商，形成利益共同體。二人不僅持積極追求態(tài)度，共謀收受賄賂，而且分工明確，由朱某某出面聯(lián)絡(luò)請(qǐng)托人并商定好處費(fèi)，于某某利用職權(quán)為請(qǐng)托人謀取利益，體現(xiàn)出高度的意思聯(lián)絡(luò)和犯罪合意，符合共同受賄的主觀要件。

從客觀上看，于某某利用職務(wù)便利為陳某某謀利，朱某某與陳某某商定好處費(fèi)，二人共同占有該好處費(fèi)。經(jīng)查，于某某接受朱某某轉(zhuǎn)達(dá)的陳某某請(qǐng)托，利用擔(dān)任B市**人民醫(yī)院黨委副書記、院長(zhǎng)的職務(wù)便利，幫助陳某某實(shí)控公司中標(biāo)該醫(yī)院項(xiàng)目；朱某某則負(fù)責(zé)聯(lián)絡(luò)陳某某、商定好處費(fèi)等事宜。陳某某實(shí)控公司中標(biāo)相關(guān)項(xiàng)目后，于某某和朱某某各自收受陳某某所送100萬(wàn)元，共同完成對(duì)賄賂財(cái)物的占有與分配，二人具有共同受賄的實(shí)行行為。

在于某某與朱某某受賄數(shù)額的認(rèn)定上，《**高人民法院研究室關(guān)于共同受賄案件中受賄數(shù)額認(rèn)定問題的研究意見解讀》明確，“對(duì)于共同受賄犯罪，被告人‘受賄所得數(shù)額’原則上應(yīng)當(dāng)以其參與或者組織、指揮的共同受賄數(shù)額認(rèn)定。”本案中，于某某與朱某某共謀實(shí)施受賄犯罪，二人對(duì)200萬(wàn)元受賄總額均有明確預(yù)期并共同積極追求，故無(wú)論實(shí)際分贓多少，均應(yīng)對(duì)**數(shù)額承擔(dān)責(zé)任。若僅按各自所得認(rèn)定，則會(huì)割裂共同犯罪的整體性，違背罪責(zé)刑相適應(yīng)原則。綜上，于某某與朱某某構(gòu)成受賄罪共同犯罪，犯罪數(shù)額為200萬(wàn)元。

02

**識(shí)別對(duì)抗組織審查行為

嘉賓：任重

事實(shí)：2016年，于某某接受私營(yíng)企業(yè)主朱某某轉(zhuǎn)請(qǐng)托，利用職務(wù)便利，幫助陳某某實(shí)控的某醫(yī)療器械公司承接到B市**人民醫(yī)院某項(xiàng)目，并收受陳某某所送現(xiàn)金100萬(wàn)元。2017年，陳某某害怕其行賄之事一旦暴露會(huì)受到牽連，遂找到于某某商量，欲制造于某某將收受的100萬(wàn)元現(xiàn)金予以退還的假象。不久后，陳某某約朱某某、于某某見面，在等待朱某某期間，陳某某交給了于某某一個(gè)裝滿書的大提包，朱某某來(lái)到后，于某某將實(shí)際裝滿書的大提包還給陳某某，并說(shuō)是退還陳某某所送的100萬(wàn)元現(xiàn)金，請(qǐng)朱某某見證，朱某某表示認(rèn)可。2023年的一天，于某某又找到陳某某，約定“一榮俱榮、一損俱損，對(duì)于送錢收錢的行為，無(wú)論誰(shuí)問都不能講出去”，陳某某表示同意，二人商定一套說(shuō)辭以應(yīng)對(duì)組織審查。2023年7月初，B市紀(jì)委監(jiān)委對(duì)于某某涉嫌嚴(yán)重違紀(jì)違法問題線索進(jìn)行初核。2023年7月6日，B市紀(jì)委監(jiān)委對(duì)于某某涉嫌嚴(yán)重違紀(jì)違法問題立案審查調(diào)查。

黨員在任何時(shí)候都必須對(duì)黨忠誠(chéng)老實(shí)，自身有違紀(jì)問題或者因此接受組織審查時(shí)，應(yīng)該認(rèn)真反省檢討，積極主動(dòng)地向組織說(shuō)明問題，協(xié)助查清違紀(jì)事實(shí)，決不允許有對(duì)抗組織審查行為，這既是黨員義務(wù)，也是黨員必須遵守的一項(xiàng)政治紀(jì)律。根據(jù)《中國(guó)共產(chǎn)黨紀(jì)律處分條例》規(guī)定，對(duì)抗組織審查，有下列行為之一的，給予警告或者嚴(yán)重警告處分；情節(jié)較重的，給予撤銷黨內(nèi)職務(wù)或者留黨察看處分；情節(jié)嚴(yán)重的，給予開除黨籍處分：

（一）串供或者偽造、銷毀、轉(zhuǎn)移、隱匿證據(jù)；

（二）阻止他人揭發(fā)檢舉、提供證據(jù)材料；

（三）包庇同案人員；

（四）向組織提供虛假情況，掩蓋事實(shí)；

（五）其他對(duì)抗組織審查行為。

在審理時(shí)有觀點(diǎn)提出，對(duì)抗組織審查行為具有時(shí)間限制，應(yīng)以組織對(duì)被審查人啟動(dòng)審查程序的時(shí)間節(jié)點(diǎn)為界限，只有在審查程序啟動(dòng)后才存在“對(duì)抗”的問題，因此本起事實(shí)中，于某某在初核前伙同行賄人實(shí)施了虛假退贓以及串供的行為，不能認(rèn)定為對(duì)抗組織審查。我們未采納該觀點(diǎn)。對(duì)抗組織審查，本質(zhì)上是黨員干部為逃避紀(jì)法責(zé)任而實(shí)施的具有阻礙、干擾性質(zhì)的行為，該行為獨(dú)立于原違紀(jì)違法事實(shí)，侵害的主要客體是黨員對(duì)黨忠誠(chéng)老實(shí)的基本義務(wù)，而黨員履行這一基本義務(wù)沒有任何時(shí)間限制。鐘紀(jì)晟文章《如何認(rèn)定處理“對(duì)抗組織審查行為”》也明確，“對(duì)抗組織審查行為，既可以發(fā)生在組織決定審查后，也可以發(fā)生在違紀(jì)行為實(shí)施后、組織決定審查前。比如被審查人在收受他人錢款后，為防備日后可能被組織查處，與送錢人簽訂了虛假的借款協(xié)議，這種行為也屬于對(duì)抗組織審查?！?

本起事實(shí)中，于某某在收受陳某某100萬(wàn)元現(xiàn)金賄賂后，與陳某某共同商議實(shí)施虛假退贓行為，并在朱某某“見證”下完成所謂的退還，意圖制造退贓假象。經(jīng)分析研討，我們認(rèn)為對(duì)于該行為，于某某構(gòu)成違反政治紀(jì)律，對(duì)抗組織審查。

**，從主觀上看，于某某明知自己收受100萬(wàn)元的行為涉嫌受賄犯罪，為逃避組織審查和紀(jì)法責(zé)任，接受陳某某提議，并實(shí)施虛假退贓行為，于某某并非真誠(chéng)悔過(guò)、退還贓款，之后又與陳某某串供，具有明顯的干擾、妨礙組織審查的主觀故意。

第二，從客觀上看，于某某與陳某某合謀，實(shí)施了“串供或者偽造、銷毀、轉(zhuǎn)移、隱匿證據(jù)”的行為，一方面，于某某與陳某某特意安排朱某某在場(chǎng)目睹“退款”，意在讓朱某某成為見證人，從而在組織審查時(shí)能夠提供對(duì)其有利的虛假證言，干擾組織審查。另一方面，于某某與陳某某串供，約定“一榮俱榮、一損俱損，對(duì)于送錢收錢的行為，無(wú)論誰(shuí)問都不能講出去”，二人商定了一套說(shuō)辭以應(yīng)對(duì)組織審查，意圖逃避紀(jì)法責(zé)任，系典型的對(duì)抗組織審查行為。

綜上，于某某與陳某某共謀，精心設(shè)計(jì)并實(shí)施了虛假退贓及串供行為，企圖掩蓋犯罪事實(shí)、逃避紀(jì)法懲處，該行為嚴(yán)重違背了黨員對(duì)黨忠誠(chéng)老實(shí)的基本義務(wù)，應(yīng)認(rèn)定為違反政治紀(jì)律，對(duì)抗組織審查。因其行為發(fā)生在2017年至2023年，應(yīng)適用2018年《中國(guó)共產(chǎn)黨紀(jì)律處分條例》第五十六條規(guī)定處理。

03

接受請(qǐng)托人免除債務(wù)是否構(gòu)成受賄

嘉賓：陳煒 李蓬

事實(shí)：于某某利用擔(dān)任B市**人民醫(yī)院黨委副書記、院長(zhǎng)等職務(wù)上的便利，在醫(yī)療耗材采購(gòu)等方面多次為醫(yī)療器械商尚某某提供幫助，并多次收受尚某某所送財(cái)物。其中，2016年2月，于某某告知尚某某，其看中了幾只股票，擬借款100萬(wàn)元用于炒股，借款時(shí)間不超過(guò)兩個(gè)月，賺錢后便歸還，尚某某答應(yīng)。之后，尚某某轉(zhuǎn)賬100萬(wàn)元到于某某姐姐名下銀行賬戶，該賬戶實(shí)際由于某某控制并使用。因于某某不善炒股，剛進(jìn)股市即產(chǎn)生虧損，于某某心有不甘，認(rèn)為其看中的股票肯定還會(huì)大漲，于是便告知尚某某股票已經(jīng)被套牢，暫時(shí)無(wú)法還款，待盈利后還款，尚某某表示不著急還款，等股市賺了錢再還。很快該100萬(wàn)元虧損過(guò)半，此后于某某再未提及還款事宜，尚某某也未催要借款。不久，尚某某告知于某某該100萬(wàn)元借款不用還了，于某某欣然接受。

對(duì)于本起事實(shí)中于某某構(gòu)成受賄罪沒有爭(zhēng)議，但其行為是通過(guò)“以借為名”方式受賄還是接受免除債務(wù)方式受賄，存在不同意見。經(jīng)分析研討，我們認(rèn)為于某某此行為系通過(guò)接受尚某某免除債務(wù)的方式受賄，進(jìn)而準(zhǔn)確適用法律條規(guī)。

**，于某某此行為不屬于“以借為名”型受賄。根據(jù)**高人民法院《全國(guó)法院審理經(jīng)濟(jì)犯罪案件工作座談會(huì)紀(jì)要》相關(guān)規(guī)定，“國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利，以借為名向他人索取財(cái)物，或者非法收受財(cái)物為他人謀取利益的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為受賄”。典型的“以借為名”型受賄一般指行受賄雙方為了掩人耳目、逃避法律制裁，以民間借貸形式掩蓋行受賄實(shí)質(zhì)。其行為特點(diǎn)是從“借款”開始，行受賄雙方主觀上明知所謂的“借款”不是真實(shí)的，只是利用“借款”形式來(lái)掩蓋行受賄目的的一種手段。具體到本案中，于某某向尚某某借款100萬(wàn)元用于炒股，并約定借款時(shí)間不超過(guò)兩個(gè)月。當(dāng)于某某進(jìn)入股市產(chǎn)生虧損后，向尚某某提出因股票被套牢，暫時(shí)無(wú)法還款，待盈利后還款，尚某某則表示不著急還款，等股市賺了錢再還。此時(shí)，于某某仍具有還款意愿，雙方均認(rèn)為該100萬(wàn)元是借款，不具有以借款形式掩蓋行受賄的主觀故意和客觀行為。

第二，于某某系通過(guò)接受他人免除債務(wù)的方式受賄。根據(jù)“兩高”《關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》第十二條規(guī)定，“賄賂犯罪中的‘財(cái)物’，包括貨幣、物品和財(cái)產(chǎn)性利益。財(cái)產(chǎn)性利益包括可以折算為貨幣的物質(zhì)利益如房屋裝修、債務(wù)免除等，以及需要支付貨幣的其他利益如會(huì)員服務(wù)、旅游等?！痹诶孑斔瓦^(guò)程中，行為人的主觀故意并非一成不變的，可能隨著時(shí)間的推移、事態(tài)的發(fā)展變化而變化。具體到本案中，可以結(jié)合于某某、尚某某對(duì)該借款不同階段的客觀行為來(lái)分析雙方的主觀變化。**個(gè)階段，于某某向尚某某借款時(shí)，明確了借款金額、用途及還款時(shí)間，且均是真實(shí)情況；第二個(gè)階段，于某某借款后初入股市便產(chǎn)生虧損，并向尚某某坦言，炒股虧損，待盈利后還款，表達(dá)了還款意愿，尚某某也明確表達(dá)了等盈利后再歸還的收款意思，至此階段，雙方均認(rèn)為該100萬(wàn)元為借款；第三個(gè)階段，于某某在股市虧損過(guò)半后，其便采取“不提及”借款的行為方式來(lái)表達(dá)沒有歸還借款的意思表示，尚某某也不催要該筆借款，此時(shí)于某某和尚某某的心理均開始發(fā)生了變化。對(duì)于某某而言，本意想利用借款炒股獲利，但后來(lái)借款虧損過(guò)半，又不愿意拿自己的錢填補(bǔ)虧損歸還借款，同時(shí)考慮到多次利用職權(quán)為尚某某謀取了利益，后續(xù)尚某某還需要得到其關(guān)照，便不想歸還該100萬(wàn)元借款。對(duì)于尚某某而言，其公司業(yè)務(wù)獲得了于某某的幫助并希望繼續(xù)獲得關(guān)照，對(duì)該100萬(wàn)元借款，如果于某某歸還便收下，若于某某不主動(dòng)歸還，也不會(huì)主動(dòng)索要；第四個(gè)階段，尚某某在知悉于某某沒有歸還借款的意愿后，明確向于某某表達(dá)了不用歸還的意思，于某某欣然接受，雙方主觀上具有通過(guò)債務(wù)免除方式輸送好處的明確故意，客觀上完成了利益輸送。

綜上，本起事實(shí)中，于某某利用職務(wù)便利為尚某某謀利，接受尚某某以免除債務(wù)方式輸送的利益，構(gòu)成受賄罪，受賄數(shù)額為100萬(wàn)元。